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追剧普法｜从电影《第二十条》中看“正当防卫”法条背后的公理人情

　　刑法第二十条第三款规定，“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任”｡ 司法实践通常称这种正当防卫为“特殊防卫”｡

　　刑法作出特殊防卫的规定,目的在于进一步体现“法不能向不法让步”的秩序理念，同时肯定防卫人以对等或超过的强度予以反击，即使造成不法侵害人伤亡，也不必顾虑可能成立防卫过当因而构成犯罪的问题｡ 司法实践中，如果面对不法侵害人“行凶”性质的侵害行为，仍对防卫人限制过苛，不仅有违立法本意，也难以取得制止犯罪，保护公民人身权利不受侵害的效果｡

　　适用本款规定，“行凶”是认定的难点，对此应当把握以下两点：一是必须是暴力犯罪，对于非暴力犯罪或一般暴力行为，不能认定为行凶；二是必须严重危及人身安全，即对人的生命、健康构成严重危险。在具体案件中，有些暴力行为的主观故意尚未通过客观行为明确表现出来，或者行为人本身就是持概括故意予以实施，这类行为的故意内容虽不确定，但已表现出多种故意的可能，其中只要有现实可能造成他人重伤或死亡的，均应当认定为“行凶”｡

　　正当防卫以不法侵害正在进行为前提｡ 所谓正在进行，是指不法侵害已经开始但尚未结束｡ 不法侵害行为多种多样、性质各异，判断是否正在进行，应就具体行为和现场情境作具体分析｡ 判断标准不能机械地对刑法上的着手与既遂作出理解、判断，因为着手与既遂侧重的是侵害人可罚性的行为阶段问题，而侵害行为正在进行，侧重的是防卫人的利益保护问题｡ 所以，不能要求不法侵害行为已经加诸被害人身上，只要不法侵害的现实危险已经迫在眼前，或者已达既遂状态但侵害行为没有实施终了的，就应当认定为正在进行｡

　　根据刑法第二十条第二款的规定，防卫过当应当同时具备“明显超过必要限度”和“造成重大损害”两个条件，缺一不可。造成重大损害是指造成不法侵害人重伤、死亡，对此不难判断｡ 实践中较难把握的是相关防卫行为是否明显超过必要限度，不少案件处理中存在认识分歧。司法适用中，要注意综合考虑案件具体情况，结合社会公众的一般认知,对防卫行为是否“明显超过必要限度”作出准确判断｡

　　第一，防卫过当仍属于防卫行为，只是明显超过必要限度并造成重大损害｡ 本案中，李某强行踹门进入他人住宅，将邹某摁在墙上殴打其头部，赵宇闻声下楼查看，为了制止李某对邹某以强欺弱，出手相助,拉拽李某｡赵宇的行为属于为了使他人的人身权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，符合正当防卫的起因条件、时间条件、对象条件和意图条件等要件，具有防卫性质。

　　第二，对防卫行为“明显超过必要限度”的判断，应当坚持综合考量原则。防卫是否“明显超过必要限度”，应当综合不法侵害的性质、手段、强度、危害程度和防卫的时机、手段、强度、损害后果等情节，考虑双方力量对比，立足防卫人防卫时所处情境，结合社会公众的一般认知作出判断。在判断不法侵害的危害程度时，不仅要考虑已经造成的损害，还要考虑造成进一步损害的紧迫危险性和现实可能性｡ 不应当苛求防卫人必须采取与不法侵害基本相当的反击方式和强度，更不能机械地理解为反击行为与不法侵害行为的方式要对等,强度要精准。防卫行为虽然超过必要限度但并不明显的，不能认定为防卫过当。本案虽然造成了李某重伤二级的后果，但是，从赵宇的行为手段、行为目的、行为过程、行为强度等具体情节来看，没有“明显超过必要限度”｡赵宇在阻止、拉拽李某的过程中，致李某倒地，在李某起身后欲殴打赵宇,并用言语威胁的情况下，赵宇随即将李某推倒在地，朝李某腹部踩一脚，导致李某横结肠破裂，属于重伤二级｡ 从行为手段上看，双方都是赤手空拳，赵宇的拉拽行为与李某的不法侵害行为基本相当｡ 从赵宇的行为过程来看，赵宇制止李某的不法侵害行为是连续的，自然而然发生的，是在当时场景下的本能反应｡ 李某倒地后，并未完全被制服，仍然存在起身后继续实施不法侵害的现实可能性｡ 此时，赵宇朝李某腹部踩一脚，其目的是阻止李某继续实施不法侵害，并没有泄愤报复等个人目的，应当认定为正当防卫。

　　被害人陈某华因冲突先动手殴打店长庞某，从现场监控视频可以看出，陈某华打中庞某的鼻梁处后，欲挥拳再次进行击打,防卫起因、防卫时间上均符合正当防卫的条件。当时在场的方某系商场的值班经理，有职责制止发生在商场的不法行为，其抱住陈某华亦是出于对店长的保护和对殴打行为的制止，可以判断方某具备防卫意图。由于方某抱住陈某华后，二人摔倒，陈某华因头部着地受伤，损伤程度为轻伤一级，未明显超过必要限度，应当认定属于正当防卫，依法不构成犯罪。

　　（以上案例内容摘自法信官网类案检索库）

　　（电影海报和部分文字内容来自网络）

　　

　　

　　

　　供稿：建瓯市检察院

　　责编：贺华锋 冯勇青

　　发布：福建检察新媒体

　　

　　

　　

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